域名保護的法律缺陷及立法建議
3.3 Internet域名保護的法律缺陷及立法建議
由于Internet是新生事物，人們對其特性和發展規律認識不足，引致看法不一，很難形成一個較為統一的認識，這就為互聯網的立法工作帶來了很大困難，使得相關立法活動很難取得大的突破，現有的國內外的Internet域名保護制度顯得相對滯后，存在諸多缺陷。下面主要對ICANN制定的《統一域名糾紛解決政策》和我國的《中國互聯網域名注冊暫行管理辦法》（簡稱管理辦法）及《中國互聯網域名注冊實施細則》（簡稱實施細則）等域名法律保護體系的不足進行分析介紹并對相關的立法進行建議。
3．3．1、國內外域名保護的共同的法律缺陷
（l）未規定異議期間，域名的權利處于不穩定狀態
目前，國內外有關域名的法律保護體系中，沒有域名注冊人申請注冊后合理的異議期的規定，不利于商標、商號等權利人及時發現域名的侵權現象，但域名經注冊使用后，商標、商號等權利人在任何時候均可提出異議，一旦域名注冊機構確認異議人對商標、商號擁有合法權，在一定的時間后域名將被停止使用，我國的《管理辦法》規定30日后域名服務自動停止，這種規定不利于網址的穩定，使域名注冊人的權利處于不確定狀態之中。
（2）域名注冊人對商標權人提出的異議沒有復議機會
根據ICANN制定的《統一域名解決糾紛政策》的規定，域名注冊機構一已收到來自法院仲裁庭或行政調處庭的執行令將域名注銷、移轉或變更淇將會無條件執行，不再給域名注冊人任何請求復議的時間和機會，我國的域名法律體系中也沒有給予復議機會，這樣，不利于維護域名注冊人的權利。
（3）域名注冊機構缺少必要的審查義務
根據《統一域名解決糾紛政策的》規定域名注冊實廳‘先申請，不審查“的原則完全按照先來后到的順序，對域名是否侵犯在先的權利，是否違反包括國際公約在內的法律關于禁用標志的規定均不作審查，如果一個國家，一個國際組織的名稱被注冊為域名越種行為則是對這個國家主權、國際組織的不尊重，是對法律的不尊重，我國的域名注冊實行‘先申請，相對的實質性審查原則”，這種審查只局限于域名注冊機構的知識范圍和能力范圍之內，其并不向國家工商行政管理部門查詢用戶域名是否與注冊商標或企業名稱相沖突，是否侵害了第三者的權益，以上可以看出，國內外域名注冊管理機構的審查義務較小，不利于提高域名注冊機構的責任心，可能導致法律不受尊重對會公眾利益受到侵害的現象。
（4）商標的保護范圍擴張過渡
ICANN政策和我國的《管理辦法》均體現出對商標的保護范圍大大加寬了，不再局限于馳名商標的保護，而是擴展到了受法律保護的商標的全部。這樣做的結果將會使以商品及服務類別為基準而存在的商標注冊與保護制度產生動搖并應進行徹底改革，否則，將不好解釋為什么不允許將與他人商標相同或相似的字符性標志注冊為域名。
（5）“惡意搶注’與“巧合雷同”不能區別對待
國內外域名法律保護體系要求域名注冊人不得侵害第三人利益，“惡意搶注”與“巧合雷同”畢竟是客觀存在的本質不同的兩種現象，現有的法律體系不能將二者區別對待，對“巧合雷同”的域名注冊行為也視為侵權行為，顯然是不妥當的。
（6）域名注冊服務機構的責任承擔原則不明確
目前，多數國家的域名注冊服務機構想方設法為自己設立了種種免資條款，竭力免除自己今域名注冊服務過程中應承擔的法律責任，即使規定了一些責任承擔的原則，但也不明確，實踐中不易操作。這樣，不利于域名注冊人的權利維護。
3．3．2我國域名的法律保護體系特有的不足之處
（1）CNNIC的地位規定不清，國務院信息辦是我國互聯網絡域名系統的管理機構，中國互聯網信息中心CNNICI作委員會，協助國務院信息辦管理我國互聯網絡域名系統，今國務院信息辦的授權和領導下，CNNIC是CNNICI作委員會的日常辦事機構，負責管理和運行中國頂級域名CN，由此可見，CNNIC具有濃厚的政府色彩，CNNIC是行政主體還是民事主體，將決定其承擔何種責任，責任范圍有多大。但從目前趨勢看，CNNIC已逐步擺脫了獨家注冊服務商的身份，已將域名注冊服務的資格交給老干家域名注冊服務商，域名注冊服務的政府色彩更加淡化。由于CNNIC的主體地位不明確，在我國，己有多起將CNNIC作為行政主體告上法庭的情況。目前，國際上通行的做法是將域名注冊組織界定在民事主體的范圍內，在司法實踐中，我國法院也將CNNIC作為民事主體對待。
（2）申請注冊者只能是組織，不能是個人，此規定未免眼界太窄，我國《管理辦法》規定域名注冊申請人必須是依法登記并能夠獨立承擔民事責任的組織，這樣把個人排除在域名注冊申請人之外，不利于我國的互聯網事業快速發展。
（3）不允許外國企業法人直接申請域名注冊，違背世貿組織的“國民待遇”原則。我國的實施細則規定申請在CN的二級域名下注冊域名的外國企業或者機構，必須在中國境內設有分支機構或者辦事處并且其主域名服務器設在中國境內，這樣外國企業法人今我國無權直接申請域名注冊，不符合世界貿易組織的國民待遇原則。
（4）域名不準轉讓或買賣，違背域名的本質屬性。我國《管理辦法》第24條規定注冊域名可以變更或注冊，不許轉讓或買賣”，域名是無形資產，具有經濟價值性，又只有可轉讓性，這是域名的本質屬性，若不準轉讓或買賣域名，不符合實際情況的要求，也違背了域名的本質屬性。
（5）拼音相同而字形不同的注冊商標被注冊為域名時，哪一萬有權要求域名用戶停止使用，我國法律體系對此規定不明確，同樣，不同商品生產者擁有相同商標時，也會遇到此問題。
（6）我國目前的域名法律保護體系仍沒有解決善意注冊與知識產權人的沖突。
3．3．3對域名保護的立法建議
（l）域名保護的立法原則
①開放性。這一原則不僅要體現到立法的內容和具體的法律條款中，而且要體現到立法的參與者的范圍內和參與的程度上。域名注冊立法不僅要有法學專家、信息技術專家、城名注冊管理機構的參與，而且應有域名注冊服務商代表、國內在網絡經濟領域的代表性企業的代表的參與，以避免所制定的法律法規中出現一些帶有維護某一部門利益傾向的不公正條款，體現公平、公正原則，更好地維護各方當事人的權益，促進我國網絡經濟的健康發展。
②創新性。這是互聯網絡的又一重要特征。在全球范圍內，技術創新的周期不斷縮短，技術創新不斷加快，由此引發其他各個領域的不斷創新，為此域名注冊立法，也應體現這一特點，具有更強的包容性。
③全球性。互聯網絡本身是沒有國界的，也正是互聯網絡的出現和不斷發展，催生和推動著全球經濟一體化的發展。
因此，在為互聯網絡立法過程中，一定要具有全球觀念，充分借鑒他國的經驗，在體現我國特色的同時要注意與國際接軌。為互聯網絡立法是一個全球性的問題，應由全世界的人來共同解決，為域名注冊立法也理當如此。
（2）對國際社會域名保護的立法建議。
①明確域名的知識產權性質，創設“域名權”概念。
目前，國際社會普遍認為，基于域名而產生的權利，依附于舊有的知識產權體系，是傳統的商業標識知識產權的“延伸’和‘映射’，“域名權”尚未成為一種獨立類型的知識產權，筆者認為，應明確域名的知識產權性質，創設“域名權”的概念，“域名權”成為一種獨立類型的知識產權，這樣，有利于域名的充分保護。
②域名注冊實廳‘雙軌制”的注冊程序
域名注冊程序的“雙軌制”是這樣的：一方面保留原有的注冊方法，作為域名注冊的簡易程序；另一方面增設嚴格的程序，即申請人可以在申請域名的同時出據有效的法律文件，證明該域名與申請人的商標、商號等之間的嚴格對應關系，另外規定合理的異議期，在異議期內將申請注冊的域名進行公告，若域名注冊機構認為異議成立，則給予域名注冊人復議的機會，這樣，有利于保護域名注冊人的合法權益。
③給予商標權人的城名注冊一個合理期限限制，不管是馳名商標，還是普通商標，域名注冊應有一個合理期限限制，過了這個期限，就等于企業放棄了以其商標作為域名的權利，否則，這些域名永遠為商標權人留著，其不花一分錢而“實際”控制這些域名，顯然是不公平的。
④明確域名注冊管理機構的基本審查義務及責任承擔原則。
域名注冊管理機構應盡基本的審查義務，以防止侵害國家主權，侵害社會公眾利益的現象發生，若由于域名注冊管機構沒盡到應盡的基本審查義務，導致侵權行為的發生，其應與域名注冊申請人承擔連帶責任。若由于域名注冊管理機構的過錯給注冊申請人造成損失，其應按過錯原則承擔民事責任。
⑤限制‘商標權’的過渡擴張現象，基于域名而產生的權益應給予充分保護。
（3）對我國域名保護的立法建議。
我國域名保護的立法任重而道遠，與國際社會的域名保護立法還有一定距離，除參照以上幾點立法建議外，還應特別注意以下幾個方面：
①明確CNNIC的主體資格，徹底去除政府色彩。將CNNIC明確為商業服務機構，從注冊行為為完全的民事行為，去除政府管理的色彩。
②與國際慣例接軌，放寬域名注冊人的主體資格。我國《管理辦法》規定不允許外國企業法人直接注冊域名，違反了世界貿易組織的國民待遇原則，不利于我國的互聯大業的發展，筆者建議，我國應盡快放開外國企業法人在中國的域名注冊管理機構注冊域名。另外，我國不允許公民個人注冊域名，在一定程度上阻礙了互聯網業的發展，筆者建議在合適的時機盡早允許公民個人申請域名注冊。
③尊重域名自身的規律，取消域名‘禁止轉讓或買賣”的條款。
由于域名具有價值性，又具有可轉讓性，“禁止轉讓或買賣”的條款是違反域名自身的發展規律的，筆者建議，在不違反國家有關法律或有關社會公共利益的前提下，應尊重域名的自身規律，允許域名轉讓或買賣。這樣，有利于Internet的較快發展。
④引入物權的方法保護域名，當事人對域名可提起對物訴訟。
目前，我國的法律體系規定有關域名的糾紛只能提起侵權之訴，能夠解決是否構成侵權、是否應當承擔停止侵權、賠償損失的責任，它不能解決域名的歸屬問題，即使原告勝訴，也不能直接得到該域名，還必須向CNNIC提出申請，由于我國域名申請按照人申請先注冊原則辦理，因而，有可能出現侵權訴訟勝訴后，被告域名被撤消，但有被其它預先申請者又注冊的問題。如果引入對域名提起對物的訴訟，那么，通過確權之訴將直接確定域名的權利歸屬問題，避免了侵權之訴的上述不足，但對域名提起確權之訴，就不能提起損失賠償，這是確權之訴的不足之處。筆者建議，我國域名法律保護體系中引入對物的訴訟，同時又保留侵權之訴，允許當事人根據個人的情況選擇，這樣，有利于維護當事人的利益。
4 結束語
Internet的全球傳播和變幻莫測的交互，給傳統的知識產權保護制度以震撼，傳統的知識產權保護制度既不會因為1nternet的發展而自滅，也不會固步自封而停滯不前，只會順應Internet的發展而逐步完善。在這個過程中，Internet域名與商標、商號等之間的權利沖突不可避免，我們應當根據不同的沖突類型具體分析、綜合判斷是保護商標、商號等所有人的利益還是保護域名所有人的利益。Internet是一個虛擬世界，但它并不是夢幻，網絡空間的行為是人類社會行為在新技術上的表現，網絡上的商務活動及發生的片種權益沖突必須受到相關法律的調整，沒有網絡規范就沒有網絡經濟。誠實信用等基本法律原則為我們解決Internet域名和商標、商號等之間的權利沖突奠定了基礎，盡管人們對lnternet域名與商標、商號等糾紛的處理作出了積極的探索，國際和國內的有關機構對域名糾紛的處理作出了一些規定，由于人們對域名糾紛處理的認識受到internet及域名的使用和發展程度等多種因素的限制，因而，目前的國際、國內域名法律保護體系還有諸多不完善之處，筆者相信，隨著Internet的發展和人們認識的逐步提高，Internet域名法律保護體系會逐步完善。
